2011-12-01 20:48:05
信息来源： 作者： 华讯用户
在我们今天的海龟回国创业采访中，我们有幸采访了上海普若律师事务所资深商务律师申琳昌先生，请他谈谈创业型企业投融资中的有关问题。
申琳昌律师曾在中国、英国知名大学接受法学教育，有15年法律从业经验，精通中国法律，熟悉英美法。执业领域包括公司法律顾问、诉讼、仲裁、国际贸易、外商投资、知识产权保护、破产清算等。有兴趣和需要的朋友可以和他联系shenlc@puruo.com。
中加美：申先生，在美国，由于税收和股东人数等原因，企业可采用不同的公司结构，有C Corp, S Corp, 或者有限责任（LLC）。各种不同结构的公司对融资的要求不一样。在国内，不同类型的公司对融资是不是有不同的要求？
申琳昌：在国内，一般而言，投资者进行股权投资，入股进入公司，成为公司的一个股东以后，会在公司注册。投资者通过和原股东的协商，双方最终达成协议以后，会设立一个新的公司，一般是有限公司，大一点的是股份有限公司。这一方面对原公司类型的区别不是很大。关键看在和风投、PE谈的条款。
中国的公司法借鉴的是德国和日本的法律。公司的结构形式或概念，包括公司法律制度等，跟美国有区别。中国的公司主要有股份有限公司、有限责任公司两种形式，以及合伙，包括有限责任合伙，和普通的合伙。一般而言，在国内找风投主要采用有限公司这种形式。
中加美：就是说，国内在融资方面对原有公司类型的限制不大。那么，在公司融资以后，对新公司有什么要求，需要变更企业原有的性质吗？
申琳昌：这个操作方式可以比较灵活。投资者作为新的股东入股以后，股东的人数会增加，一个方式是可以变更公司的注册登记，增加股东人数，变更持股比例。原公司必须存在。另一个方式是原公司和投资者可以设立一家新的公司, 原公司作为控股公司继续存在。
中加美：在企业融资的过程中，企业家们不可避免地要把一些商业机密对外宣传，在这个过程中企业家不想把太多的商业机密透露出去，那么企业家怎么样既能融到资，又能一定程度上保护自己的商业机密和知识产权呢？
申琳昌：好问题。这是企业家们最关心的一个问题。一般来说，找投资，特别是风投，尽量要找一个合格的投资方面的律师来参与谈判。相对而言，风投很强势，它的整个管理团队的素质很高，经验很丰富，创业型的企业家，跟这些投资机构相比，处于弱势。这时候就必须要有一个投资律师从中提供服务。风投看上你的项目，肯定是你的一些核心东西，比如技术，商业机密，客户等，同时，风投也是一个盈利机构，它要盈利，要对它的投资者负责。它把钱投到你的身上，渴望你能增值，能使得它们的投资利益最大化。谈判的过程，其实就是双方之间的一个博弈过程。作为一个企业，企业家这一方的保密意识就很重要，要保护你的技术，专利和客户资料。去年就有一个人打电话咨询我，他十年前给一家风投寄了商业计划书，后来发现他们的商业模式别的公司也在用，而且是百分之百的吻合，做得很大，面对这种情况应该怎么做？我给他的意见就是，找到他们抄袭模仿你的策划书、经营方式的证据，法院以事实为依据。当然，追踪这件事很难，所以在谈判的过程中就要有一个律师。同时，企业家与风投打交道的机会不是很多，而一些投资协议很专业很具体，这就要有人能够看得懂文件，在谈判中能据理力争。在这个过程中要懂得保护自己。
中加美：对。那么企业在发展的过程中，需要雇用新的员工和合同工。在这个过程中企业家要怎么保护自己的商业机密呢?
申琳昌：这主要是涉及到劳动法。公司在招聘员工的时候就要注意保护自己的商业机密，要在总体上有一个把握。比如，在雇佣员工的时候，公司就要和员工签订一个保密协议，规定哪些具体情况，信息要保密，在任职期内不能将公司的技术机密泄露给其他人，同时，还要规定员工即使离开公司以后，也要保密一段时间。这些劳动合同，保密协议，都是必须的。另外，也不要迷信法律，不要以为签订了一个保密协议就万事大吉了。在签订劳动合同后，要对员工多了解，日常的管理工作要跟上，这样才能防止核心技术，商业秘密的泄露。
中加美：很深刻，很有见解。保密协议是在劳动协议里面，还是另外一份法律文件？
申琳昌：中国法律没有具体的要求，可以把保密协议放在雇佣合同里，也可以单独起草一份保密协议或者非竞争协议。单独的话，可以更全面，更加详细。
中加美：非常好。对中国目前的企业而言，在融资和经营过程中，除了劳动法和公司法，企业家还需要了解什么法律、法规？
申琳昌：我不建议企业家去了解那么多，法律专业性很强，企业家可以了解一些基本的法律，比如劳动法，合同法，公司法，知识产权法等。但是面对这个社会发达的法律体系，企业家要想全面了解法律知识，真正能够学好，用好法律，时间可能是不够的。从这点上说，一个企业的法律顾问是必不可少的，各人的工作要有一个分工。当然，企业家了解一些基本的法律常识是必须的。
中加美：有道理。美国的企业在融资过程中一般提交商业计划书（Business Plan）或PPM（Private Placement Memorandum）。能谈谈在国内，企业在融资过程中一般需要什么文件？
申琳昌：一般来说，商业计划书是必不可少的。它主要向投资者介绍公司的主营业务，管理团队，获利前景，说服投资者为什么这个项目值得投资，所以这个文件是必不可少的，其他的文件就不一定，看具体的操作了。企业家有项目找资金，投资机构有资金找项目，双方自由地谈。一般商业计划书提交以后，如果VC或PE感兴趣了，就会给企业家一个条款清单。待后期双方了解得差不多了，就可以签订投资协议或合作协议。
中加美：您刚才提到了条款清单(Term Sheet)。相信很多读者都不了解这个概念，能简单说明一下吗？
申琳昌：美国是世界上风险投资最发达的，很多概念是美国创新的。中国风险投资的历史还不是很长，很多是从国外借鉴过来的，所以可以用美国的定义来理解。它可以理解为一个备忘录，签订后，并不表示投资方一定要投资。它虽然没有强制性的投资要求，但还是有一定的法律效力，要慎重对待。它里面包括将来投资合作的条款，是后期签订投资协议的重要参考和基础。
中加美：作为一个公司的律师，你认为条款清单中最主要看什么方面？
申琳昌：最主要看的是股份，出多少钱，拿多少股份。其实每个条款都很重要，都要审查。条款清单就是将来可能的投资合作涉及到的条款，每条都需要认真地看。它不是一个正式的合同，但具有法律约束力。基本上，后期签订的投资协议就是根据这个来了。我不建议从中挑重点。条款清单有一个比较固定的格式，包含那些常见的条款。建议都应该要看一下。
中加美：那么在条款清单中，那些条款可以协商，能协商到什么程度？
申琳昌：都是可以协商的，没有不可以协商的。只不过这是双方谈判力量的对比，是一个博弈的过程。如果一个企业有先进的核心技术，良好的发展潜力，而且已经开始盈利，谈判的力量就很足，风投就会做出很多让步。翻过来说，如果一个初创企业赢利前景不明，加上急需资金，风投就会好价很高。这就是一个讨价还价的过程。
中加美：很形象。您提到了律师在融资中的重要性，特别是在审核融资材料中，那么对一个初创公司，在资金有限的情况下，从什么阶段开始必需聘请一个法律顾问？怎么样选择聘请的时机？
申琳昌：初创公司资金有限，刚开始时可以对一些基本的问题向律师进行一些咨询。这时候的花费也比较少。什么时候是必须要找的呢？就是有风投或投资机构对你的项目感兴趣，已经进行实质性的谈判了。这时就必需要有律师参与，因为谈判中，草拟，审核文件等都必需要律师来看。中国跟美国一样，风投机构的人员都很专业。总体建议还是聘请律师越早越好，早期的资费问题可以跟律师进行协商。真正进入核心的，双方都感兴趣的谈判的时候律师是必不可少的，当企业做得很成功的时候，创业者出让的股份将来可能就是几千万，几个亿，那么律师收费方面相对将来的盈利还是非常有限的。
中加美：美国许多律师都帮助企业家进行投资、融资。在国内，我还没有看到有律师这么做。您的聚富网很有新意，能不能请您谈一谈？
申琳昌：我是聚富网的联合发起人。聚富网(http://www.investee.biz/) 致力于打造中、外投融资交流平台，做全球商务社交网站。聚富网除具有一般社交网站档案注册、人脉管理、微博发布等功能外，还设立“项目”、“资金”、“活动”以及“招聘”等栏目，便利注册会员发布、分享投资项目、投资意向、商务会议以及高级猎头职位等信息。
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中加美：好，衷心希望您的聚富网越办越好！谢谢您抽出宝贵的时间接受我们的采访，我相信我们的读者一定能从中了解很多东西。